Подготовлено аналитической группой MAXCAPITAL · проверено редакцией · нормы права даны с номерами статей для проверки по первоисточнику
Налоговый due diligence отвечает покупателю на один вопрос: какие доначисления могут прийти в компанию за период, который налоговый орган вправе проверить, и кто за них заплатит. Проверка опирается на ст. 54.1 НК РФ о злоупотреблении правами, на правила контроля цен в главах 14.1–14.3 и на глубину выездной проверки по п. 4 ст. 89 НК РФ. Каждая находка затем переходит в договор: резервом в цене, эскроу или заверениями продавца.
Покупатель проверяет тот же период, что вправе охватить выездная проверка: три календарных года, предшествующих году вынесения решения о её проведении (п. 4 ст. 89 НК РФ). Доначисления за эти годы придут в компанию уже после закрытия сделки, и платить их будет новый собственник через стоимость своей доли.
Отсюда первая развилка для продавца. Год закрытия сделки сдвигает окно: эпизоды, которые к моменту продажи выходят за границу периода, теряют вес в переговорах, а свежие эпизоды остаются в цене целиком. Продавцу полезно заранее понимать, какие годы попадут в окно на дату подписания, и собирать документы именно по ним.
Пункт 1 ст. 54.1 НК РФ запрещает уменьшать налоговую базу через искажение сведений о фактах хозяйственной жизни. Пункт 2 допускает расходы и вычеты при двух условиях: основная цель сделки — деловая, а обязательство исполнено стороной договора или лицом, которому оно передано по договору или закону.
Консультант покупателя проходит по крупным поставщикам и подрядчикам и проверяет второе условие: кто на деле поставил товар или выполнил работы. Ориентир практики — основная доля находок налоговой проверки приходится именно сюда: подрядчик без персонала и техники, цепочка посредников, документы без следа исполнения. Продавцу стоит заранее собрать по каждому крупному контрагенту договор, переписку, транспортные документы, акты приёмки и сведения о том, кто фактически работал.
Глава 14.1 НК РФ определяет взаимозависимых лиц, глава 14.2 задаёт общие положения о ценах, глава 14.3 — правила налогообложения сделок между взаимозависимыми лицами. Для компании с собственником-физлицом типовой периметр таков: управляющая компания собственника, аренда помещений у его родственников, займы между компаниями группы, торговый дом, через который идут продажи.
Покупатель смотрит, соответствуют ли цены этих сделок рыночному уровню и подавались ли уведомления о контролируемых сделках там, где они требуются. Пороги контролируемых сделок установлены ст. 105.14 НК РФ; их применимость к конкретной группе — предмет позиции налогового консультанта.
Подпункт 2 п. 2 ст. 45 НК РФ позволяет взыскать недоимку в судебном порядке с зависимых лиц, если на них переведены выручка, денежные средства или иное имущество налогоплательщика. Для сделки это работает в обе стороны.
Если компания-цель когда-то получила бизнес или активы от другой компании собственника, у которой остались налоговые долги, требование может прийти к цели. Если перед продажей активы выводятся из цели в отдельную структуру, риск идёт уже за ними. Поэтому покупатель запрашивает историю реорганизаций, передачи договоров, персонала и имущества между компаниями группы. Подробнее о долговой части — в материале о продаже бизнеса с долгами.
Находка налоговой проверки — это риск. Цену сделки меняет механика, которую стороны выбирают в договоре.
| Механика | Как работает | Норма |
|---|---|---|
| Резерв в цене | оценённая сумма риска вычитается из цены, как долг | условие о цене, ст. 424 ГК РФ |
| Эскроу | часть цены лежит на счёте до истечения срока риска | ст. 860.7 ГК РФ; ст. 926.1 ГК РФ |
| Заверения | продавец отвечает за недостоверность сведений о налогах | ст. 431.2 ГК РФ |
| Возмещение потерь | продавец платит при наступлении доначисления | ст. 406.1 ГК РФ |
| Исправление до продажи | уточнённая декларация снимает эпизод | ст. 81 НК РФ |
Резерв выгоден покупателю: деньги остаются у него при любом исходе. Эскроу и возмещение потерь сохраняют продавцу цену, если риск так и останется риском. Резерв ложится в мост от стоимости бизнеса к цене долей наравне с долгом — см. материал о составе чистого долга.
Продавцу с прибылью от сотни миллионов рублей налоговая подготовка обходится дешевле любой из четырёх механик. Ориентир практики — собственная проверка за период ст. 89 до выхода на рынок: перечень контрагентов с документами исполнения, карта сделок группы с обоснованием цен, история передачи активов, все решения и требования налогового органа. Позицию по конкретному эпизоду даёт налоговый консультант; материал разбирает нормы и механику. Общий порядок проверок описан в материале о due diligence простыми словами, финансовая часть — в материале о финансовом due diligence.
За период выездной проверки: три календарных года до года решения о ней, п. 4 ст. 89 НК РФ; текущий год до даты сделки покупатель добавляет по ориентиру практики.
Резерв уменьшает цену сразу. Эскроу по ст. 860.7 ГК РФ держит часть цены на счёте и выплачивает её продавцу, если риск за оговорённый срок остался риском.
Заверения по ст. 431.2 ГК РФ дают покупателю право на возмещение убытков от недостоверных сведений; возмещение потерь по ст. 406.1 работает при самом факте доначисления.
Диапазон стоимости по открытым данным с обоснованием и типы покупателей под ваш актив. Срок называется после получения данных, имя компании остаётся у вас.
Материал носит информационный и справочный характер. Решения по конкретной ситуации принимаются на основании документов и совместно с профильным консультантом: каждый случай требует отдельного анализа.