Подготовлено аналитической группой MAXCAPITAL · проверено редакцией · нормы права даны с номерами статей для проверки по первоисточнику
Согласие ФАС России на покупку долей или акций требуется, когда сделка одновременно проходит два фильтра закона «О защите конкуренции»: покупатель получает долю выше одной из ступеней ст. 28, а группы сторон или цена сделки превышают пороги той же статьи. Для продавца это вопрос графика: закрытие ставится после решения ФАС, а условие о согласии записывается в договор заранее.
Сделка требует предварительного согласия, когда покупатель (с его группой лиц) пересекает одну из ступеней владения, перечисленных в ч. 1 ст. 28 (для ООО — п. 2, 4 и 6) закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», и одновременно выполняется хотя бы один из имущественных порогов той же части. Для ООО ступени — более трети, более половины и более двух третей долей в уставном капитале; для акционерных обществ закон называет свои ступени голосующих акций.
Имущественные пороги считаются по группам лиц целиком. Суммарная стоимость активов группы покупателя и группы цели по последним балансам свыше 7 млрд ₽; либо их суммарная выручка за последний календарный год свыше 10 млрд ₽ при стоимости активов группы цели свыше 800 млн ₽; либо цена сделки свыше 7 млрд ₽ (ч. 1 ст. 28 135-ФЗ). Отсюда развилка: компания продавца с прибылью от 100 млн ₽ сама далека от порога, а крупный стратегический покупатель приносит в расчёт свою группу и проводит сделку через контроль.
| Порог | Что считается | Норма |
|---|---|---|
| Активы свыше 7 млрд ₽ | суммарные активы групп покупателя и цели | ч. 1 ст. 28 |
| Выручка свыше 10 млрд ₽ | суммарная выручка групп за календарный год | ч. 1 ст. 28 |
| Активы цели свыше 800 млн ₽ | активы группы цели, вместе с порогом по выручке | ч. 1 ст. 28 |
| Цена сделки свыше 7 млрд ₽ | цена приобретаемых долей или акций | ч. 1 ст. 28 |
Статья 27 закона 135-ФЗ задаёт отдельный режим для реорганизаций: слияние коммерческих организаций, присоединение одной к другой и создание компании, в уставный капитал которой вносятся акции, доли или имущество другой организации. Для сделок M&A это важно, когда покупка оформляется через реорганизацию или когда продавец вносит бизнес в совместную компанию с покупателем. Тогда проверка идёт по ст. 27, а пороги и порядок сверяются по её тексту.
Статья 28 перечисляет и другие сделки, кроме покупки долей: приобретение основных производственных средств и нематериальных активов сверх установленной доли балансовой стоимости, получение прав, позволяющих определять условия предпринимательской деятельности компании. Продажа бизнеса через продажу имущественного комплекса поэтому тоже проходит проверку по ст. 28.
Группа лиц определяется по ст. 9 закона 135-ФЗ: в неё входят лица, связанные контролем, участием, должностями и родством. Состав группы определяет весь расчёт: лицо, пропущенное в схеме, меняет итог по порогу. Состав группы продавца фиксируется документом: схема владения до конечных бенефициаров с указанием долей и должностей.
Активы считаются по последним балансам, выручка — за последний календарный год. Продавцу полезно подготовить эти цифры по своей стороне до переговоров о графике: покупатель подставит свои и сразу увидит, нужен ли этап согласования.
Ходатайство в ФАС России подаёт покупатель — лицо, приобретающее доли или акции (ст. 32 закона 135-ФЗ). Та же статья перечисляет состав сведений: участники сделки, их группы лиц, виды деятельности, объёмы продукции, балансовая стоимость активов. Порядок и сроки рассмотрения устанавливает ст. 33; при необходимости дополнительной оценки антимонопольный орган продлевает рассмотрение или выдаёт согласие с предписаниями. Конкретный срок для графика сделки сверяется по действующей редакции ст. 33 на дату подачи.
Для продавца из этого следуют три условия договора. Согласие ФАС записывается отлагательным условием закрытия; покупатель отвечает за подачу ходатайства и раскрытие своей группы; на случай предписаний стороны заранее описывают, какие обязательства покупатель принимает на себя. Порядок условий закрытия разобран в материале об условиях закрытия сделки, а место этапа в общем графике — в материале о сроках продажи.
Статья 34 закона 135-ФЗ предусматривает, что сделка, совершённая без предварительного согласия антимонопольного органа, признаётся недействительной в судебном порядке по иску этого органа, если она привела или может привести к ограничению конкуренции. Кроме того, за нарушение порядка согласования установлена административная ответственность по ст. 19.8 КоАП РФ.
Для продавца риск двойной: покупатель с оспоримой сделкой задерживает расчёты, а возврат долей после закрытия означает возврат денег. Поэтому вопрос о согласии закрывается в договоре заверением покупателя о его группе и условием закрытия, а ключевые положения договора купли-продажи описаны в материале о ключевых условиях SPA.
Нужно, если группа покупателя вместе с группой цели превышает порог ч. 1 ст. 28 135-ФЗ по активам или выручке либо цена сделки свыше 7 млрд ₽. Размер самой цели работает только через порог активов группы цели свыше 800 млн ₽.
Покупатель — лицо, приобретающее доли или акции, по ст. 32 закона 135-ФЗ. Продавец предоставляет сведения о цели и её группе.
По ст. 34 закона 135-ФЗ суд по иску антимонопольного органа признаёт её недействительной, если она ограничивает конкуренцию; дополнительно применяется ответственность по ст. 19.8 КоАП РФ.
Диапазон стоимости по открытым данным с обоснованием и типы покупателей под ваш актив. Срок называется после получения данных, имя компании остаётся у вас.
Материал носит информационный и справочный характер. Решения по конкретной ситуации принимаются на основании документов и совместно с профильным консультантом: каждый случай требует отдельного анализа.