Доли или активы: share deal и asset deal при покупке бизнеса

Что покупатель получает при покупке долей?

Покупатель долей получает юридическое лицо целиком: имущество, договоры, лицензии, работников и все обязательства, включая те, о которых он узнает позже.

Переход доли в ООО регулирует ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»: сделка по отчуждению доли удостоверяется нотариально, и нарушение формы влечёт её недействительность. Договоры компании остаются в силе: сторона по ним — та же организация. Лицензии выданы ей и продолжают действовать. Работники продолжают работу: смена собственника касается участников, а работодатель остаётся прежним. Отсюда главный риск — налоговые и договорные обязательства прошлых периодов, которые покупатель закрывает заверениями и ограничением ответственности продавца (подробно — в материале об ограничении ответственности продавца).

Продажа предприятия как имущественного комплекса

Гражданский кодекс предусматривает отдельный договор — продажу предприятия (ст. 559–566 ГК РФ). Предприятие переходит как комплекс: земля, здания, оборудование, права требования, долги, средства индивидуализации. Договор заключается в письменной форме одним документом, к нему прилагаются акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия (ст. 561 ГК РФ) и перечень долгов. Договор и переход права собственности подлежат государственной регистрации (ст. 560, 564 ГК РФ).

Главная особенность — защита кредиторов по ст. 562 ГК РФ. Кредиторов письменно уведомляют о продаже; кредитор, письменно согласившийся на перевод долга, остаётся в отношениях с покупателем; кредитор без письменного согласия в течение трёх месяцев вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства (п. 2 ст. 562 ГК РФ). По долгам, переведённым без согласия кредитора, продавец и покупатель отвечают солидарно. Процедура длинная, а результат близок к покупке долей.

Поштучная покупка активов

Покупатель заключает отдельные договоры купли-продажи оборудования, недвижимости, товарных знаков, а затем переводит на себя договоры с клиентами и поставщиками. Передача договора целиком идёт по ст. 392.3 ГК РФ, к ней применяются правила об уступке требования и переводе долга; перевод долга требует согласия кредитора (ст. 391 ГК РФ). Каждый контрагент получает возможность пересмотреть условия, и для бизнеса с крупными клиентами это ключевой риск сделки.

Лицензии и разрешения выданы продавцу и к покупателю автоматически переходят только в случаях, прямо указанных в законе; в остальных покупатель получает их заново. Работники переходят через увольнение у продавца и приём у покупателя: ст. 75 ТК РФ о сохранении трудовых отношений касается смены собственника имущества самой организации, а при покупке активов работодатель меняется. Когда отделяется направление, а компания продолжает работу, механика близка к продаже части бизнеса — разбор в материале о продаже части бизнеса.

Налоги: НДС и прибыль продавца

Реализация долей в уставном капитале освобождена от НДС по пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ. У продавца — плательщика НДС реализация имущества — оборудования, недвижимости, прав — облагается по гл. 21 НК РФ; продажа земельных участков исключена из объекта налогообложения пп. 6 п. 2 ст. 146 НК РФ. Для покупателя НДС — прямой рост стоимости сделки, если он сам работает без вычета.

Для продавца-физического лица различие ещё глубже. При продаже долей доход облагается налогом на доходы физических лиц, и при соблюдении срока владения применяется освобождение по п. 17.2 ст. 217 НК РФ. При продаже активов доход получает компания: она платит налог на прибыль, а собственник затем выводит деньги дивидендами с отдельным налогом. Двойное налогообложение — главный довод продавцов в пользу продажи долей. Налоговую карту конкретной сделки подтверждает налоговый консультант.

Как выбирают на практике

Покупку активов выбирают, когда история компании несёт риск, который трудно оценить: налоговые споры, долги, сомнительные сделки прошлых лет. Покупку долей — когда ценность бизнеса лежит в договорах, лицензиях и команде, и их перевод поставил бы сделку под угрозу. Промежуточный путь — реорганизация в форме выделения: нужные активы, договоры и работники переходят в новую компанию, и покупатель приобретает её доли. Кредиторы при выделении сохраняют защиту по ст. 60 ГК РФ, а налоговые обязанности переходят по ст. 50 НК РФ. Механика продажи бизнеса с долгами разобрана в материале о продаже бизнеса с долгами.

Продавцу полезно до переговоров понять, какую форму примет покупатель и почему. Предложение купить активы вместо долей меняет налог продавца и судьбу команды, поэтому сравнивать предложения покупателей корректно по сумме, которая остаётся собственнику после налогов. Порядок условий договора описан в материале о ключевых условиях SPA.

Что спрашивают чаще всего?

Нужен ли НДС при продаже доли в ООО

Реализация долей в уставном капитале освобождена от НДС по пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Переходят ли работники при покупке активов

Работодатель меняется, поэтому работники увольняются у продавца и принимаются покупателем; ст. 75 ТК РФ касается смены собственника имущества организации.

Что такое продажа предприятия

Отдельный договор по ст. 559–566 ГК РФ: имущественный комплекс переходит целиком, кредиторы уведомляются по ст. 562 ГК РФ.

Материал носит информационный и справочный характер. Решения по конкретной ситуации принимаются на основании документов и совместно с профильным консультантом: каждый случай требует отдельного анализа.