Подготовлено аналитической группой MAXCAPITAL · проверено редакцией · нормы права даны с номерами статей для проверки по первоисточнику
Мандат на продажу бизнеса по российскому праву оформляется как договор возмездного оказания услуг (ст. 779–783 ГК РФ) или как агентский договор (ст. 1005–1011 ГК РФ). От выбора зависят правила отказа от договора, обязанность консультанта отчитываться и порядок оплаты. Внутри работают пять разделов: предмет, полномочия, исключительность, вознаграждение с условием успеха и порядок прекращения.
Выбор определяется тем, совершает ли консультант юридические действия за собственника. Если он консультирует, готовит материалы и ведёт переговоры без права заключать сделки, договор квалифицируется как возмездное оказание услуг по п. 1 ст. 779 ГК РФ. Если он действует по поручению собственника от своего имени или от имени собственника — как агентский договор по п. 1 ст. 1005 ГК РФ.
Договор квалифицируется по содержанию обязательств независимо от названия (ст. 431 ГК РФ; п. 47 Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49). Поэтому раздел о предмете пишется так, чтобы перечень действий консультанта совпадал с выбранной главой кодекса.
| Условие | Услуги, ст. 779–783 | Агентский договор, ст. 1005–1011 |
|---|---|---|
| Предмет | действия или деятельность по заданию — п. 1 ст. 779 | юридические и иные действия по поручению — п. 1 ст. 1005 |
| Исполнение | лично, если договор позволяет иное — ст. 780 | с правом на субагента — ст. 1009 |
| Оплата | в сроки и порядке договора — п. 1 ст. 781 | в размере и порядке договора — ст. 1006 |
| Отчётность | по условиям договора | отчёты агента — ст. 1008 |
| Выход из договора | отказ заказчика с оплатой расходов — п. 1 ст. 782 | основания прекращения — ст. 1010 |
Раздел о предмете перечисляет действия: расчёт стоимости, подготовка тизера и меморандума, формирование списка покупателей, организация дата-рума, переговоры, координация проверки. Чем точнее перечень, тем проще подтвердить исполнение и оплату.
Полномочия агента задаются отдельно. По п. 1 ст. 1005 ГК РФ по сделке от своего имени права и обязанности приобретает агент, по сделке от имени принципала — сам принципал. Если договор предоставляет агенту общие полномочия на сделки от имени принципала, п. 2 ст. 1005 ограничивает возможность принципала ссылаться на их отсутствие перед третьими лицами. Для продажи бизнеса собственники обычно оставляют подпись за собой, а консультанту дают полномочия на переговоры и переписку.
Статья 1007 ГК РФ позволяет закрепить обязательство принципала воздерживаться от аналогичных договоров с другими агентами и от самостоятельной аналогичной деятельности на определённой территории, а обязательство агента — от аналогичных договоров с другими принципалами. По п. 3 той же статьи ничтожны условия, по которым агент вправе продавать только определённой категории покупателей или только покупателям на определённой территории. Для договора услуг исключительность согласуется как обычное договорное условие.
Агент представляет отчёты в порядке и сроки договора, с доказательствами расходов (п. 1–2 ст. 1008 ГК РФ). Если принципал в срок по п. 3 ст. 1008 возражения по отчёту оставил при себе, отчёт считается принятым. Отчёт по продаже бизнеса обычно содержит перечень контактов, полученные предложения и статус переговоров — это и защита собственника, и основа для расчёта хвоста.
Оплата услуг производится в сроки и порядке договора (п. 1 ст. 781 ГК РФ), агентское вознаграждение — в размере и порядке договора (ст. 1006). Выплата success fee при закрытии сделки строится как обязательство под отлагательным условием по ст. 157 ГК РФ. По п. 3 той же статьи условие признаётся наступившим, если сторона, которой оно невыгодно, недобросовестно воспрепятствовала его наступлению. Этот пункт важен для продавца, который после работы консультанта закрывает сделку с тем же покупателем напрямую.
Retainer может быть оформлен как абонентский платёж по ст. 429.4 ГК РФ: он вносится за право требовать исполнения в течение срока. Устройство вознаграждения разобрано в материале о роли консультанта.
Заказчик по договору услуг вправе отказаться от исполнения, оплатив исполнителю фактически понесённые расходы (п. 1 ст. 782 ГК РФ); исполнитель вправе отказаться при условии полного возмещения убытков заказчику (п. 2). Агентский договор без срока прекращается отказом стороны по ст. 1010 ГК РФ, к отношениям сторон применяются правила о поручении или комиссии по ст. 1011.
Хвост мандата — право консультанта на вознаграждение за сделку с покупателем из процесса после прекращения договора — существует только в силу условия договора. Поэтому в мандате фиксируют поимённый список покупателей и период действия хвоста. Порядок сделки целиком описан в материале о десяти шагах сделки.
По договору услуг заказчик вправе отказаться, оплатив фактически понесённые расходы (п. 1 ст. 782 ГК РФ); договор может предусмотреть и иные условия выхода.
Агент обязан по ст. 1008 ГК РФ; для договора услуг состав и сроки отчётов задаются самим договором.
Условие о выплате при наступлении события опирается на ст. 157 и 421 ГК РФ; формулировку условия стороны согласуют в тексте мандата.
Диапазон стоимости по открытым данным с обоснованием и типы покупателей под ваш актив. Срок называется после получения данных, имя компании остаётся у вас.
Материал носит информационный и справочный характер. Решения по конкретной ситуации принимаются на основании документов и совместно с профильным консультантом: каждый случай требует отдельного анализа.